Libro “texto para el aprendizaje del derecho Romano” por Patricio Lazo
Conceptos generales
IUS: Se debe conocer de donde deriva el termino IUS, es llamado en razón de justicia (iustitia) Celso define al derecho como EL ARTE DE LO BUENO Y LO JUSTO.
IUS CIVILE derecho que cada pueblo establece para si, ese es suyo propio y se llama derecho civil propio de la ciudad
IUS HONORARIUM es derecho pretorio el que introdujeron los pretores para corroborara, suplir o corregir el derecho civil.
También se denomina “honorario” por el honor de los pretores
IUS NATURALE es derecho natural aquel que la naturaleza enseño a todos los animales este no es propio del genero humano, es común de todos los animales de la tierra. Las leges naturales permanecen firmes e inmutables
IUS GENTIUM: es derecho de gentes aquel que usan todos los pueblos humanos se distingue del natural porque este es común a todos los animales y el de gentes es sólo para los hombres entre si.
IUSTITIA es justicia la voluntad constante y perpetúa de dar a cada uno su derecho estos son los preceptos del derecho:
vivir honestamente
no dañar al prójimo
dar a cada uno lo suyo
Fuentes del derecho romano
El derecho del pueblo romano se fundamenta en leyes plebiscitos senadoconsultos constituciones imperiales edictos y respuestas de los jurisprudentes
Jurisprudencia (ius prudentia) es el conocimiento de las cosas divinas y humanas la ciencia de lo justo y lo injusto
Respuestas de los prudentes (responsa prudemtium) son las opiniones y sentencias de personas que tienen la facultad de crear derecho (esta facultad se concede) si las sentencias de todos ellos coinciden esa opinión equivale a una ley, al contrario si son distintas el juez opta por la que el quiera
Edicto pretor: Los magistrados tienen la facultad de publicar edictos, es un derecho amplísimo el de los edictos de los dos pretores (urbano y peregrino) o los edictos de los ediles curules (edicto = ordenanza)
Ley: lex lo que el pueblo aprueba y establece
Plebiscito (plebiscitum) es lo que la plebe aprueba y establece (plebe = pueblo – patricios; pueblo= todos los ciudadanos) en un principio los plebiscitos no vinculaban a los patricios, pero con la ley Hortensia los plebiscitos obligaban a todo el pueblo, así se equiparon a las leyes, aunque tuvieron diferencias en su constitución.
Interpretación de la ley: no consiste el entender las leyes en retener sus palabras , sino en comprender su fin y sus efectos (CELSO) En un termino ambiguo de la ley se ha de admitir la significación que carece de defecto , sobre todo cuando con ello también puede colegirse la voluntad de la ley.
Constituciones imperiales ( constitutio principis) es lo que el emperador establece ya sea a atraves de decretos, edictos o epístolas valen igual que la ley pues el emperador mismo recibe su poder en virtud de una ley
COSTUMBRE: esta suele observarse como derecho y como ley en lo previsto por el derecho escrito. El derecho no escrito comprende las instituciones consagradas por el uso, las antiguas costumbres apoyadas en el consentimiento de los que observan de cómo son las leyes
DIGESTO DE JUSTINIANO: obra confeccionada a base de materiales antiguos y especialmente de Gayo tanto sobre las instituciones como sobre la práctica jurídica.
martes, 12 de junio de 2007
lunes, 11 de junio de 2007
domingo, 10 de junio de 2007
Resumen de Alfredo di Pietro
Auctoritas y potestas en la política y en el derecho de roma y su evolución en la edad media y la época moderna.
Alfredo di Pietro
Aclaraciones terminológicas
Autoridad: es de origen latino (auctoritas); este es un vocablo que acompaña y da sentido al poder (potestas) Por auctoritas se entiende “el saber socialmente reconocido” que se confronta pero se complementa con la potestas que es “el poder socialmente reconocido”.
Funciones:
Autoridad ejercida por los que saben; que orienta, aconseja y limita al poder que esta en manos de los que pueden, ambos vocablos son usados en el lenguaje político popular
Consecuencias:
Que como la autoridad demanda siempre obediencia se le ha confundido con cierta forma de poder generando el autoritarismo
La verdadera autoridad: son aquellos que están socialmente reconocidos, que son los “que saben” esto se ha convertido en un problema interno del poder .Los liberales y neoliberales están convencidos de que la línea constante del progreso requieren una constante perdida del poder del gobierno
Al connotar el problema político con la libertad el liberalismo trata de evitar el repliegue de la libertad, mientras que el conservadurismo busca limitar el retroceso del poder entendido como autoridad
Antecedentes en la relación autoridad y poder
Oriente
La repartición de las funciones la podemos encontrar en
Brahamanes (autoridad espiritual) que es la sacerdotal; la del conocimiento y la enseñanza desempeña en la sociedad el papel de depositario de la sabiduría su misión conservar íntegramente este conocimiento y comunicarlo a todos aquellos que son aptos para recibirlo
Los Kshatryas que es la real y la guerrera; son los que deben regir a la comunidad en los problemas que suscitan en la sociedad, su función es la del poder temporal bajo sus diversas formas, legislativa militar, judicial, administrativa.
Esta casta son los que reciben la influencia espiritual de la sabiduría tradicional y la aplican en los problemas humaos manteniendo el orden ORA AD INTRA de la sociedad y como función reguladora y equilibradota de los estamentos ORA AD EXTRA como protectora de la organización social
“La autoridad espiritual” y “Poder temporal” ambos se necesitan puesto que separados no hacen sino exponer sus propias limitaciones.
La asociación de los dos conceptos simboliza la superioridad de la “contemplación” sobre la “acción”; cada uno de ellos debe mantener su función propia es decir, la autoridad debe renunciar al poder y este no puede atribuirse la función de aquella.
Los celtas
Los druidas : reocupaban de los sacrificios públicos y privados , ordenando las cosas de la religión ejercía una acción civil , era responsable de la educación de los hijos de la aristocracia poseedores de los secretos de la ciencia del calendario consejero de los reyes y de los oligarcas
Función
Su función de autoridad los diferenciaba de los nobles guerreros ya que estaban exentos en la milicia y de todas las cargas administrativas de gobierno
Oriente
Grecia: la diferencia entre autoridad y poder no existe, ambas funciones recaen eln la misma persona
La evolución de las instituciones políticas griegas conocieron prácticamente todas las formas de gobierno “las pura” (monarquía, aristocracia, democracia) y “las impuras”(tiranía , oligarquía y demagogia) pero todas estas formas funcionaron en el ámbito del poder .
El sistema autocrático es el que utilizaron los griegos: es decir, el establecido en la vida privada y familiar (oikos) donde quien dirige todo es el “jefe de la casa”
(despotés ) con un dominio indiscutido sobre los miembros de la familia y los esclavos, en el campo político publico los gobernantes se asemejan a la figura de “jefe de la casa” que manda a sus súbditos .
Un cambio político importante ocurre con la concepción de la polis cuyo carácter sobresaliente es la insomnia, es decir la igual participación de todos los ciudadanos en el ejercicio del poder.
La asamblea popular funcionaba en conjunto con
El vocablo “auctoritas”
Roma
Auctoritas es un termino acuñado por los latinos que significa “dar la plenitud a algo que no la tiene por sí mismo” proviene del verbo augeo.
El augur es un sacerdote, su nombre oficial era augur publicus populi romani quiritium
Los augures eran los que se ocupaban de la interpretación de la voluntad divina era averiguar si la misma era favorable al acto que interesaba a la res publica.
Los “augures” tiene la auctoritas puesto que son los socialmente reconocidos como los “que saben” interpretar la voluntad divina
La auctoritas de los augures
- ningún asunto oficial se llevaba a cabo sin los auspicios , ni en la paz ni en la guerra
- la separación de la potestad real y de la autoridad augural aparece recién en la época etrusca en que el poder político queda más fuertemente secularizado por hacerse netamente militar y los reyes dejan de ser augures
Diferenciación entre los augures y los auspicias
En cuanto a las personas
Los auspicias son de competencia de los magistrados
Los auguria son de competencia de los augures
En cuanto a la eficacia
El auspicium esta limitado al dies es decir al caso concreto circunstancial
El augurium tienen una eficacia limitada en el tiempo
En cuanto al objeto
Los auspicia se refiere a los actos de los mismos magistrados que interpretan los signos
Los auguria se refieren a los actos propiamente a las res publica
Respecto del lugar
El augurium se debe dar en el arx de la ciudad
El auspicium podía ocurrir en cualquier lugar
Lo que ocurrió en el transcurso de
Haruspices: personal subordinado que por lo general trataban de satisfacer al magistrado de quien dependían
El funcionamiento de la constitución política mixta en la época de
Dos partes estables que tuvieron vigencia en los buenos tiempos republicanos
Por un lado el senado, detentador de la auctoritas y por otro el populus principalmente referido a los magistrados que lo dirigen
Ellos son los ejecutores del poder popular ya que son los elegidos en los comicios del populus por un plazo determinado y por ello son los que ejercen la potestas o rel imperium
La separación de las funciones se lograba la temperatio, la moderatio y la concors de la civitas
En este sistema mixto el populus aparecía implicado como demos y era el que elegía a sus magistrados mientras que el senado era el elemento aristocrático que ejercía su auctoritas y de este modo tenia el alto control de la política romana.
El romano que se dedicaba a la política después de haber servido a las armas, y de una honorabilidad intachable podía espirar a ser elegido magistrado del populus romanus lo que se realizaba por los comicios populares.
El senado era el que declaraba la guerra o formalizaba la paz, administraba el aerarium señalaba las obras publicas que debían efectuarse etc.
Esta función de auctoritas que realizaba el senado, lo convertía en el verdadero director de todos los asuntos importantes para Roma era el custodio de las órdenes internas de su política
La trinidad romana de “religio” “triditio” y “autoridad”
El senado, en líneas generales mantenía el ejercicio e auctoritas, santificando los principios de la religio y de la traditio.
Los provistos de autoridad eran los ancianos o los patres que la habían obtenido por su ascendencia y por tradición de quienes habían fundado Roma
La autoridad de los vivos siempre era derivada de los autores “auctores imperio Romani conditoresque”
La autoridad tenía sus raíces en el pasado
La religio; característica esencial de la forma mentis romana es la del ser un homo conditor fundador.
La religio se complementaba con la traditio de las costumbres que vivifican la moralidad tradicional de los hombres.
La fundación de roma en tres momentos
-Una inaguratio por la cual se decide a favor de Romulo y remo
-Un auspicium relativo al día previsto para la fundación
-Una inaguratium de pomerium es decir de la línea del recinto delimitador de la nueva ciudad
La confusión entre autoritas y potestas la encontramos en el nuevo régimen político del principado de Octavio el es quien fundamentará su poder efectivo en su auctoritas personal, uniendo en su persona tanto la auctoritas como las potestas al presentarse como el protector de la res republica presentándose con el titulo de Augustus ( agurado consagrado por el augurio)
Pero será el emperador Adriano quien producirá nuevas reformas que son:
Las LEGES
En la época republicana corresponde a las potestas de los magistrados
En la época imperial será el propio emperador quien envié al senado una oratio proponiendo una medida de tipo legislativo. El senado le sanciona bajo la forma de un senatusconsultum que aprobará y tendrá validez y eficacia su aplicación
En la época clásica el emperador pasara directamente a ordenar las disposiciones legales (denominadas “constituciones imperiales”, consideradas directamente como leges ) sin intervención del senado ni tampoco del populus
Consistían principalmente en:
- Las auctoritas de los jurisprudentes, que daban sus soluciones de justicia a los que preguntaban sobre un problema jurídico.
-Los Edictos que se fundan en las potestas de los magistrados
-El Edicto pretor consistía en un bando que publicaba el pretor al comenzar sus funciones en el cual exponía las formulas de las acciones que emplearía en su pretura la cual duraba un año
-Edicto de los ediles curules se encargaba de la jurisdicción de los negocios del mercado.
El emperador Adriano encargará al jurista Salvio Juliano una codificación de los edictos de los pretores, los ediles para que forme la obra del Edictum perpetuum fue aprobado por el Senado por lo que adquiría fuerza obligatoria y la estabilización del ius honorarium
LOS IURISPRUDENTES
Ius publice respondi ex auctoritate principis no era un beneficio singular de responder sino que a su responsum se agregaba el peso de la auctoritas imperial de tal modo que se convierte en un instrumento de la potestas dejando de complementar al poder para ser utilizado por él
El edictuum perpetuum no puede ser modificado por los magistrados y ante algún acaso de duda se debe recurrir al emperador por medio de la epístola. Este le consultaba a su propio consilium y de acuerdo con su criterio personal daba el responsum bajo la forma de un rescriptum que es la primera de las formas empleadas con valor de constitutio principis.
En la época de Adriano, el jurista era considerado como un adssessor que trataba al soberano como un igual, pero con el paso del tiempo el jurista se ira convirtiendo en un instrumento servil de la voluntad del emperador.
Se vuelve a plantear el problema de la auctoritas y de la potestas
Ello ocurrirá entre el imperium y sacerdotium en el llamado derecho romano cristiano y será el papa Gelasio quien vuelva a distinguir claramente lo que corresponde al imperium y al sacerdotium
Lo que él distingue son las dos potestas:
La auctoritas sacra pontificum (la sagrada autoridad de los pontífices) a esta le corresponde todo lo propiamente religioso ello se hace por aeterna vita
La regalis protestas (la potestad imperial) a los emperadores en todo lo que hace a las cosas temporales debe dirigir la vida del hombre a la felicidad temporal.
El papa hace esta distinción de funciones no con el fin de separarlas sino más bien con el propósito de trabajar juntos en una labor común para buscar la concordia en el interior de la sociedad
La desaparición de la auctoritas en el mundo moderno
Bodino el forjador de la nueva reforma política quien entendía que la res publica debe ser gobernada por un poder absoluto
Formando la teoría del estado la potestas es absorbida por la auctoritas
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